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監事(shì)的力量
監事(shì)會作(zuò)爲公司治理(lǐ)結構的重要組成部分(fēn)，對董事(shì)和高管執行公司職務的行爲進行監督。依照(zhào)《中華人民(mín)共和國(guó)公司法》（以下簡稱《公司法》）的規定，不論是有限責任公司，還(hái)是股份有限公司均應當設立監事(shì)會或監事(shì)，這是強制性的規定，是公司成立的必要條件(jiàn)。同時，随着資本市場的活躍，公司所有權和經營權分(fēn)離(lí)的情況日(rì)益增多，不少管理(lǐ)層淩駕于中小股東之上，爲滿足自(zì)身(shēn)或大(dà)股東利益而侵害其餘股東的利益。故監事(shì)會或監事(shì)監督權的有效實施，也是制衡公司大(dà)股東、董事(shì)、高管，确保公司合法合規經營，健全公司治理(lǐ)的必要措施。在此，我們先介紹一個案例來(lái)說(shuō)明監事(shì)會在現代公司治理(lǐ)中的作(zuò)用。
S公司企業間借貸引發控股股東與監事(shì)會分(fēn)歧
S公司爲一家股份有限公司，顧某爲S公司控股股東，同時也是該公司總經理(lǐ)，蔣某爲S公司監事(shì)會主席。2014年(nián)10月27日(rì)，A公司拟向S公司借款200萬元，期限爲三個月。顧某欲同意，并提出以自(zì)己持有的S公司股份作(zuò)爲擔保。監事(shì)蔣某認爲，在對A公司資信情況、經營情況未充分(fēn)了解之前，其償債能力存疑，故反對該筆債權投資。在決定是否借款給A公司的過程中，顧某與蔣某産生(shēng)了激烈的争論。
顧某：根據S公司章(zhāng)程，“對外投資行爲需經出席股東大(dà)會的股東所持公司表決權的過半數通過”。我持有公司股份的比例爲54%，隻要是我同意的投資決議(yì)均應當通過。
蔣某：根據《公司法》五十三條第三項規定：“當董事(shì)、高級管理(lǐ)人員(yuán)的行爲損害公司利益時，要求董事(shì)、高級管理(lǐ)人員(yuán)予以糾正”。在未對A公司進行盡職調查前，将公司用于經營的資金200萬元借予其，一旦不能及時收回，将使公司陷入經營困境。我有權糾正你(nǐ)損害公司利益的行爲。
顧某：A公司實際控制人是我的大(dà)學同學，其信用良好，A公司每年(nián)營業額均超過1000萬元。該筆借款爲短(duǎn)期借款，且我以自(zì)己的股份作(zuò)爲質押，不會給公司造成損失。
蔣某：根據公司法一百四十二條第三款，“公司不接受本公司的股票作(zuò)爲質押權的标的”。根據《貸款通則》第六十一條規定，“企業之間不得(de)違反國(guó)家規定辦理(lǐ)借貸或者變相(xiàng)借貸融資業務”。根據《公司法》五十三條第二項規定，公司監事(shì)會“對董事(shì)、高級管理(lǐ)人員(yuán)執行公司職務的行爲進行監督，對違反法律、行政法規、公司章(zhāng)程或者股東會決議(yì)的董事(shì)、高級管理(lǐ)人員(yuán)提出罷免的建議(yì)”。《公司法》第一百四十九條規定：“董事(shì)、監事(shì)、高級管理(lǐ)人員(yuán)執行公司職務時違反法律、行政法規或公司章(zhāng)程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。”你(nǐ)不能以持有S公司的股份作(zuò)爲擔保，這是違反法律的行爲，如(rú)果你(nǐ)執意這樣做，我有權提出罷免的建議(yì)，如(rú)果給公司造成損失，你(nǐ)還(hái)應當承擔賠償責任。不管是基于公司利益層面還(hái)是你(nǐ)個人利益層面，該項債權投資你(nǐ)都(dōu)應慎重考慮。
顧某：感謝你(nǐ)代表監事(shì)會爲公司盡心履行職責，這件(jiàn)事(shì)我會慎重決定。
最終S公司股東大(dà)會就(jiù)該事(shì)項作(zuò)出如(rú)下決議(yì)：
1.公司借款給A公司的法定代表人，A公司作(zuò)爲連帶擔保方。
2.同時以顧某持有S公司54%的股份對應的收益（含股權變現收入、分(fēn)紅(hóng)收益）作(zuò)爲擔保。
3．鑒于對A公司的償債能力存疑，故由監事(shì)會委派一家專業機(jī)構對A公司在借款期内進行全過程監控。
中國(guó)企業監事(shì)的現狀
一、中國(guó)企業監事(shì)的履職情況
上述案例中，監事(shì)會此次的行爲既保護了中小股東的知情權、監督權，又尊重了大(dà)股東的投資行爲，并使其合法合規。然而，在我國(guó)現行公司治理(lǐ)中，像案例中的實際控制人、監事(shì)會相(xiàng)互諒解，爲公司合法合規經營盡心盡力的現象并不常見(jiàn)。監事(shì)會虛設、不履職已成爲社會公認，甚至是一些新三闆挂牌企業乃至上市公司，也存在這種情況。以下是随機(jī)抽取的新三闆挂牌企業與上市公司的一次監事(shì)會決議(yì)内容中的議(yì)題統計(jì)。
表1-1
證券簡稱
證券代碼
涉及監督公司财務、日(rì)常經營議(yì)題數
涉及監督董事(shì)、高管、實際控制人行爲議(yì)題數
保利地産
600048
6
0
貴州茅台
600519
1
0
泰格醫藥
300347
6
1
吉林化纖
000420
1
0
力帆股份
601777
1
0
曙光(guāng)股份
600303
4
0
三一重工(gōng)
600031
1
0
聚飛光(guāng)電
300303
1
0
升達林業
002259
0
0
泰達股份
000652
8
1
表1-2
證券簡稱
證券代碼
涉及監督公司财務、日(rì)常經營議(yì)題數
涉及監督董事(shì)、高管、實際控制人行爲議(yì)題數
紐米科(kē)技
831742
7
1
北塔軟件(jiàn)
831071
5
0
海特股份
831345
3
0
新天藥業
831215
5
0
帝聯科(kē)技
831402
9
0
吉人高新
831374
0
0
華環電子
430009
1
0
金航股份
831683
2
1
綠島園林
831707
0
0
中港股份
831656
0
0
由此可(kě)見(jiàn)，監事(shì)會對公司财務、日(rì)常經營事(shì)項審議(yì)較多的企業不足50%，且涉及監督公司董事(shì)、高管或實際控制人的情況更是少見(jiàn)。至于有關反對、糾正董事(shì)、高管行爲的監事(shì)會議(yì)題，在抽取的企業中并未發現。上市公司和新三闆挂牌企業如(rú)此，其他(tā)企業監事(shì)會不履職的情況可(kě)能更加嚴重。不少民(mín)營企業從(cóng)未召開過監事(shì)會會議(yì)，監事(shì)亦從(cóng)不過問(wèn)公司經營，或者名義上的監事(shì)受控股股東控制，中小股東連知情權都(dōu)得(de)不到保障。這樣一來(lái)，我國(guó)《公司法》規定的監事(shì)會這一必設機(jī)構在實踐中僅流于形式，根本不能貫得(de)到徹實行。
二、中國(guó)企業監事(shì)的專業能力
根據《公司法》第五十三條規定，“監事(shì)會、不設監事(shì)會的公司的監事(shì)行使下列職權：（一）檢查公司财務；（二）對董事(shì)、高級管理(lǐ)人員(yuán)執行公司職務的行爲進行監督，對違反法律、行政法規、公司章(zhāng)程或者股東會決議(yì)的董事(shì)、高級管理(lǐ)人員(yuán)提出罷免建議(yì)……”但(dàn)中國(guó)大(dà)多數企業的監事(shì)并不具備财務、法律專業知識，這意味着其沒有能力行使部分(fēn)監事(shì)職權。以下是随機(jī)抽取的上市公司監事(shì)财務及法律專業能力統計(jì)。
表2-1
證券簡稱
證券代碼
監事(shì)會人數
僅具有财務專業的監事(shì)人數
比例
僅具有法律專業的監事(shì)人數
比例
同時具有财務、法律專業的監事(shì)人數
比例
華夏銀行
600015
11
9
81.9%
1
9%
0
0%
國(guó)電電力
600795
7
2
28.6%
0
0%
0
0%
蘇甯雲商
002024
3
1
33.3%
0
0%
0
0%
美康生(shēng)物
300439
3
1
33.3%
0
0%
0
0%
天津磁卡
600800
7
1
14.3%
0
0%
0
0%
雲南(nán)鹽化
002053
10
9
90%
0
0%
0
0%
金亞科(kē)技
300028
4
0
0%
1
25%
0
0%
桂林旅遊
000978
4
2
50%
0
0%
0
0%
民(mín)生(shēng)銀行
600016
9
7
77.8%
0
0%
0
0%
貴州茅台
600519
3
2
66.7%
0
0%
0
0%
根據表2-1，我們可(kě)以看(kàn)出被抽查企業90%的上市公司的監事(shì)會成員(yuán)中都(dōu)有财務人員(yuán)，但(dàn)一半的企業财務專業背景的監事(shì)比例不足50%；而十家上市公司中，法律專業的監事(shì)卻不多，僅有20%的企業設有律師(shī)監事(shì)；令人驚異的是，竟然沒有一家上市公司擁有同時具備财務和法律專業的監事(shì)。有些上市公司監事(shì)自(zì)身(shēn)尚不具備監事(shì)能力，非上市公司的監事(shì)的專業能力也存疑。因此，我國(guó)現階段企業監事(shì)的專業能力有待提高，如(rú)此才能充分(fēn)履行《公司法》所規定的監事(shì)職責。
三、中國(guó)企業監事(shì)的獨立性
《公司法》第五十六條和一百一十八條第二款規定，監事(shì)會或監事(shì)行使職權所必需的費用，由公司承擔。對于這類條款的執行，一些公司直接理(lǐ)解爲以薪酬的方式支付給監事(shì)，有的公司則是根據監事(shì)例行檢查的次數給予其津貼。以下是随機(jī)抽取的上市公司監事(shì)領取報酬的情況。
表3-1
證券簡稱
證券代碼
是否存在監事(shì)在公司獲取薪酬情形（職工(gōng)監事(shì)除外）
監事(shì)最高報酬金額（職工(gōng)監事(shì)除外）
華夏銀行
600015
是
17.8萬元
國(guó)電電力
600795
否
-
蘇甯雲商
002024
是
40萬元
美康生(shēng)物
300439
否
-
天津磁卡
600800
是
9.824萬元
雲南(nán)鹽化
002053
是
2萬元
金亞科(kē)技
300028
否
-
桂林旅遊
000978
是
26.28萬元
民(mín)生(shēng)銀行
600016
是
365.02萬元
貴州茅台
600519
否
-
從(cóng)表3-1可(kě)見(jiàn)，60%的上市公司支付給監事(shì)報酬，其中民(mín)生(shēng)銀行的監事(shì)甚至拿着300多萬年(nián)薪。事(shì)實上，不少企業以支付監事(shì)費用的名義給予監事(shì)高額薪資，而這類監事(shì)通常爲公司實際控制人或大(dà)股東。這些在公司領取薪酬的監事(shì)，必然和公司利益存在一定的關聯，不具獨立性，而這很可(kě)能影(yǐng)響監事(shì)公正、客觀地行使職權。
總之，中國(guó)企業監事(shì)會的現狀主要體(tǐ)現爲監事(shì)履職少、專業水平不夠、獨立性弱，而這些都(dōu)将導緻公司治理(lǐ)存在瑕疵，影(yǐng)響公司健康成長。
監事(shì)的發展趨勢
一個人敵不過一個團隊，一個團隊敵不過一個系統，一個系統敵不過一個趨勢。當今市場的趨勢爲多層次資本市場，其中新三闆市場的擴容，會催生(shēng)更多有限合夥人即LP股東，該LP股東雖不參與公司經營管理(lǐ)，但(dàn)他(tā)們仍非常關心公司的經營成果。在當今中小企業誠信基礎較差，普遍存在“兩套賬”的情況下，LP股東要實現其知情權和監督權、參與管理(lǐ)建議(yì)權，隻能依靠監事(shì)的力量。在大(dà)衆創業、萬衆創新趨勢下，監事(shì)會也将不再局限于設立公司時應對工(gōng)商局的形式機(jī)構，而将充分(fēn)發揮其監督作(zuò)用，保障LP股東的利益。
一、 獨立監事(shì)
獨立監事(shì)是指在公司股東以外的專業人士中由公司股東會通過表決選擇，不在公司拿報酬，不參與公司的日(rì)常管理(lǐ)、經營活動的公司監事(shì)。獨立監事(shì)的産生(shēng)最早可(kě)以追溯到1993年(nián)的日(rì)本商法規定的獨立監察人制，該制度中監察人5年(nián)内不得(de)擔任與公司及其關聯企業的董事(shì)、經理(lǐ)等職務。我國(guó)雖然未明文規定獨立監事(shì)，但(dàn)實踐中某些會計(jì)師(shī)事(shì)務所、律所的審計(jì)、盡職調查工(gōng)作(zuò)類似于獨立監事(shì)的某些事(shì)務。未來(lái)資本市場的愈加活躍，LP股東越來(lái)越多，由獨立第三方所出具的監察報告相(xiàng)比其他(tā)在公司領取報酬的監事(shì)出具的監事(shì)會意見(jiàn)更能夠被LP股東認可(kě)和信任。故監事(shì)制度發展的趨勢将會是職工(gōng)監事(shì)與獨立監事(shì)并存的全面監督機(jī)制。
二、 監事(shì)團隊
既然在資本市場的大(dà)趨勢下，催生(shēng)獨立監事(shì)的發展，那麽如(rú)何來(lái)發揮監事(shì)的作(zuò)用，呈現監事(shì)的力量呢(ne)？鑒于LP股東需要監事(shì)會就(jiù)企業的财務及合法合規事(shì)項進行審查、監督，這無疑對監事(shì)的專業素質有較高要求。要麽選擇一個财務、法律專家擔任獨立監事(shì)，要麽是委托一個團隊進行監督。事(shì)實上，一個人的力量是不夠的，同時具備财務和法律專業的人才并不多；若監事(shì)又是外聘的兼職人員(yuán)，未長期參與公司經營管理(lǐ)，隻是每半年(nián)進行一次例行檢查，那麽該監事(shì)的力量是薄弱的。要發揮監事(shì)力量，應爲一個團隊的力量，一個有财務經驗、法律經驗、涉稅風(fēng)險防控經驗的團隊的力量。這個是一個人敵不過一個團隊。因此，聘請(qǐng)一個由财、稅、法專家組成的獨立團隊持續對他(tā)們投資的企業進行監控和服務爲更優選擇。
三、 将監事(shì)制度嵌入合适的商業模式中
然而，僅僅有這樣一個團隊是不夠的，要充分(fēn)發揮團隊的優勢，體(tǐ)現監事(shì)的力量，需要将其嵌入一個好的商業模式、一種創新的商業模式中。這種商業模式就(jiù)是這個團隊首先應擁有企業監事(shì)身(shēn)份，同時保持其獨立性，然後還(hái)要保持這個團隊的主動性。而将這個監事(shì)團隊作(zuò)爲一個LP股東植入到被投資的企業，就(jiù)正好能滿足三個需求。首先，作(zuò)爲投資人，他(tā)有“主人翁”的身(shēn)份，自(zì)身(shēn)會非常關心被投資企業的财務狀況、合法合規事(shì)項。第二，他(tā)不在公司領取薪金，而是通過團隊服務的方式獲取報酬，更能體(tǐ)現獨立性。第三，爲保證服務的質量，可(kě)以設計(jì)一套考核這個團隊的方式。若團隊在履行獨立監事(shì)的過程中未發現公司存在重大(dà)風(fēng)險，或者這個風(fēng)險已導緻公司重大(dà)損失，那麽不予支付該團隊的監督、管理(lǐ)服務的費用，且該團隊對公司還(hái)應承擔賠償責任。這樣的商業模式既滿足了監事(shì)的專業性、獨立性和又提高了監事(shì)盡職的積極性。這便是一個團隊需要一個好的系統來(lái)激發其潛力。
一個監事(shì)帶動一個财稅法專家團隊，一個團隊運用一個以LP身(shēn)份植入企業履行獨立監事(shì)職責的商業模式系統，在股權投資時代呼喚規範運作(zuò)企業的大(dà)趨勢下，監事(shì)的力量将越趨強大(dà)。
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